河南光法律師事務所2019-05-30 09:24:39

一、明確“勞務派遣”和“業務外包”的含義 勞務派遣又稱人力派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃、僱員租賃，是指由勞務派遣機構與派遣勞工訂立勞動合同，把勞動者派向其他用工單位，再由其用工單位向派遣機構支付一筆服務費用的一種用工形式。勞動力給付的事實發生於派遣勞工與要派企業（實際用工單位）之間，要派企業向勞務派遣機構支付服務費，勞務派遣機構向勞動者支付勞動報酬。 業務外包，也稱資源外包、資源外接，它是指企業整合用其外部最優秀的專業化資源，從而達到降低成本、提高效率、充分發揮自身核心競爭力和增強企業對環境的迅速應變能力的一種管理模式。企業為了獲得比單純利用內部資源更多的競爭優勢，將其非核心業務交由合作企業完成。 二、嚴格區分“業務外包”和“勞務派遣” 勞務派遣與業務外包相同點是，都是由非企業內部人員完成企業工作任務的生產活動過程，但是二者有著明顯的區別： 1。 法律關係及適用法律不同 業務外包屬於經營模式的一種而非用工模式的一種，是發包方和承包方的法律關係，屬於經濟合同，主要適用《合同法》；而勞務派遣是勞務派遣單位、實際用工單位和勞動者三方之間的法律關係，屬於勞動合同，主要適用勞動法、勞動合同法、勞務派遣行政許可實施方法、勞務派遣暫行規定等。 2。 主體不同 業務外包可以是個人，也可以是法人或其他實體；勞務派遣單位必須是嚴格按照勞動合同法規定設立的法人實體。 3。 對勞動者的管理責任主體不同 勞務派遣中，勞動者與用工單位雖然不存在勞動關係，但由用工單位管理，要遵守用工單位的規章制度，勞務派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作形式和工作時間進行勞動，接受用人單位的指揮監督，為用人單位從事勞動”，所以進入用人單位的現場，使用或利用用人單位的機械、裝置、器具、裝置、通路以及其他一切機器和建築物等，在用人單位的指揮命令下就業；而在業務外包中，發包企業對業務外包單位的員工不進行直接管理，勞動者由承包公司自行管理，接受外包公司的指令，其工作形式和工作時間由業務外包單位自己安排確定，各項工作制度和用人制度也由外包單位自行制定。 4。 結算方式不同 業務外包一般根據業務外包單位完成的工作量結算；勞務派遣一般是按照派遣的時間和費用標準，根據約定派遣的人數結算費用。 5。 風險承擔不同 在業務外包關係的情況下，外包公司承擔勞動者實施外包業務中的風險和損失，如承擔加工業務的單位，將發包單位的產品加工毀壞是必須要賠償的；而勞務派遣的情況下，勞務派遣公司不承擔勞動者在用工單位的工作風險和損失，即由用工單位自行承擔或者按照有關規章制度向勞動者索賠。 三、採取有效措施，規避“假外包，真派遣”用工風險 1。發包方應避免存在直接用工管理行為 是否存在直接用工管理，是判斷“假外包、真派遣”的最關鍵要素，如果在業務外包過程中對勞動過程直接管理的，就是屬於勞務派遣。直接用工可以表現為：外包合同中約定崗位數量及拒絕用工權，發包方直接安排工作任務和確定工作時間，發包方規章制度適用於承包方員工，發包方記錄承包方員工考勤情況、核算工資數額、對發包方員工做出違紀處分等。 2。發包方應避免直接向承包方員工發放勞動報酬，或者委託承包人發放勞動報酬 發包人直接向承包方員工發放勞動報酬，或者發包人委託承包人發放勞動報酬，很可能被認定為“假外包、真派遣”。 3。 發包方應避免按承包方員工人數結算費用 勞務派遣一般按照勞動力人數結算管理費用；業務外包合同則按照完成的工作量結算。在業務外包協議中需明確約定工作量及外包費用依據工作量結算。如果，約定外包費用“按人頭”計算，很可能被認定為“假外包、真派遣”。 4。 凡外包業務中涉及資質要求的，承包人必須具備相應資質 凡外包業務中涉及資質要求的，承包人必須具備相應資質，否則需要承擔相應的法律責任。例如：依據《安全生產法》第八十六條規定，生產經營單位將生產經營專案、場所、裝置發包或者出租給不具備安全生產條件或者相應資質的單位或者個人的，責令限期改正，沒收違法所得；……導致發生生產安全事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔連帶賠償責任。依據此規定，如果承包人是無辦公場所、無相應管理人員、無一定資金保障的“三無”公司，很可能被認定為不具備安全生產條件。

隋時學法2019-05-28 22:18:41

應該透過簽訂勞動合同的形式明確三方的權利和義務，約定發生糾紛時各自承擔的責任和處理的方式，就不會出現問題，萬一出現問題，也有處理的依據。

拆遷與法2019-05-30 16:09:08

謝邀。

若當事人之間確實屬於勞務派遣關係的話，自然就按照法律中對勞務派遣的規定來對待處理。受《勞務派遣暫行規定》的調整，進行的約定必須要符合相關的規定，否則約定就是無效的。

小蜜蜂lawyer2019-05-29 23:20:25

個人認為如果是真派遣，假外包，要留存好證據，比如規章制度是否適用、是否受用工企業管理、支配，誰負責考勤、工資如何發放等，如果認定為勞務派遣，則三方間權利義務關係按照勞動合同法、勞動合同法實施條例、勞務派遣暫行條例執行。